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一、违约责任具体承担方式:
(1)继续履行(第110条,注意三种除外规定1、法律上或者事实上不能履行;2、债务的表达不适于强制履行或者履行费用过高;3、债权人在合理期限内未要求履行)法律上的不能履行:比如进入企业破产程序的法人。
(2)采取补救措施:修理、更换、重做、退货、减价等
(3)赔偿损失:1、约定损害赔偿金;2、法定损害赔偿金:a、惩罚性法定损害赔偿金;b补偿性法定损害赔偿金(实际损失、可得利益损失)
(4)违约金与定金并存,二者择其一,注意如收受定金方违约,不主张定金时,仍可要回定金本金。定金不能超过货款总额的20%,超过部分无效。当违约金少于造成损失时,非违约方可以要求适当增加违约金,数额以损失为限。当违约金高于损失时,应减去过分高于部分,以1.3倍为限。
二、违约责任之加害给付——违约与侵权竞合,当事人择一行使:以产品责任为例
①依侵权起诉,被告可以是生产者,销售者。
②依违约起诉,被告销售者。
③销售者与生产者之间的追偿;销售者向生产者追偿的不需要举证其右过错,但生产者向销售者追偿的,需要举证销售者有过错。
④销售者、生产者对仓储者、运输者的追偿;
(假如是不是合同的缔约方受到损害,而是产品的使用者,这时只能以侵权起诉)
侵权与违约带来的不同
①归责原则不同:以过错责任为主、以严格责任为主;
②举证责任不同:侵权责任须证明过错与损害;违约责任须证明有有效合同存在,且违约
③责任形式不同:停止侵权等十种;继续履行、违约金、定金等五种;
④赔偿范围不同:侵权行为包括精神损害赔偿
⑤免责条件不同:侵权免责条件多,而合同免责条件少(只有不可抗力)
⑥诉讼管辖不同:侵权行为地或被告住所地;被告住所地或合同履行地。
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律师简介:广东星联律师事务所,律师团队首席律师:邹律师,1992年全日制中国顶尖著名政法院校法学硕士毕业,执业经验丰富。兼金融经济师、注册税务师、会计师资格资质,复合型、专家型律师,著名公司法律师、著名合同法律师,著名刑事辩护专家型律师。担任多家大型公司法律顾问,专业功底扎实、工作态度认真。近20年执业经验,多次接受《电脑报》、《广州日报》、《南方都市报》等媒体采访。
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